第七章  权利与义务（一）

第一节  权利与义务的概念

一、权利概念的形成

权利是现代法治和法学中最重要的概念，其经历了漫长的形成发展的过程。权利并非古已有之，是近代文明的产物。就中国来说，并非来自于中国本土文化，而是西方法律文化移植的概念。西方文明的源头是古希腊，但其当时并不存在抽象的权利概念。当时的权利有不同的含义。“错误不能产生权利”或权利义务的总和。权利总是正当的利益、正当的行为、正当的要求结合在一起，因此，权利等于正当。中国古代文化中的权利多指权势和财货，贬义词。

二、代表性的权利法学

1、自然权利说。最早的系统化的权利理论，其倡导者是17世纪古典自然法学派的格老秀斯。权利是作为理性生物的人固有的一种道德品质。权利与生俱来，平等的，客观存在的，任何力量不可摧毁的。它是摧毁专制制度和等级特权的强大的思想武器。

2、自由说。产生于18世纪，认为权利即自由，自由即法律所许可的一切事情的全部。强调权利与自由实质是同一概念。权利意味着自主的地位，权利人可按照自己的意志行为，从他人的束缚中摆脱出来。

3、利益说。认为权利就是法律所保护的权利，各种交织在一起并相互竞争和排斥的利益中，一部分法律预以保护的权利，即利益。

4、权力说。权力即法律上所说的一种力量，西方语言中，权力基础语意是一种力量，不论对方愿意与否，令对方强制服从的力量，即是权力。借助于法律的力量实现自己的主张、愿望和期待。负有义务的一方，法律会强制你

5、可能性说。包含三种情况，第一种即权利人本身的一定种类和一定限度的可能性。第二种是要求他人限制一定行为的可能性。第三种是必要时借助国家机关的强制力使第二种成为可能。

6、新资格说。权利是资格。资格并非与生俱来，而是由法律、风俗、道德所赋予的。

六种学说从不同视角揭示了权利概念的不同侧面，对后世深入理解权利概念产生了重要的启迪作用。

三、关于权利和义务的定义

权利和义务象时间、空间、存在虚无一样，很难找到一个存在属概念，给权利义务下定义常常遇到复杂的技术性概念。正如恩格斯所言，定义在科学研究中具有微小的价值。

对于权利义务定义的理解：
1、人们通常习惯于把权利人（如债权人）和义务人（如债务人）称之为法律地位，并认为，正是因为居于某种法律地位才拥有权利或负有义务。

2、义务作为一种被动的法律地位，意味着义务人必须尊重和服从作为正当理由的权利。

3、义务意味着应当，但应当不等于义务。

4、义务是一个带着道德意味的概念。

第二节  权利与义务的分类

根据不同的标准，从不同的角度对权利和义务进行了分类。

作为——不作为。根据权利是权利人得为一定行为的权利，是作为权利，即积极权利，权利人不为一定行为的权利为不作为权利，即消极权利。是权利人发出的行为。

对人——对世

第一性——第二性

明示——推定

基本——普通

应然——实然